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Superando prejuicios: Acudir a Mediación
7 de abril de 2022
Publicado en
20/03/2022
EN ALGUNOS SECTORES LA MEDIACIÓN SIGUE RECIBIENDO UN TRATAMIENTO ESCÉPTICO COMO UN PASO INNECESARIO EN LA RESOLUCIÓN DE DISPUTAS
¡Triste época la nuestra! Es más fácil desintegrar un átomo que un prejuicio. (Albert Einstein)
En algunos sectores la mediación sigue recibiendo un tratamiento escéptico como un paso innecesario en la resolución de disputas. Los abogados, negociadores naturales, generalmente están familiarizados con la negociación y la resolución de disputas. Entonces, ¿por qué molestarse con la mediación? Deja que los abogados lo resuelvan. Ese instinto de sentido común basándose en una serie de prejuicios, ignora las cualidades y los procesos que un mediador profesional experimentado puede aportar a la resolución de disputas.
Nuestra neutralidad e independencia de mediadores profesionales, que no tenemos “ningún gallo en la pelea”, no la puede tener ningún abogado de parte, por mucho talante conciliador que arroje. Esta independencia, nos permite evaluar de forma objetiva, las fortalezas y debilidades de un caso para lograr que las partes reflexionen sobre sus posiciones de conciliación y sobre los costos, las cargas y las demoras de continuar con el litigio.
No conozco ninguna parte contendiente que no esté convencida de que tiene “razón” y espera que un juez o jurado considerará que la otra parte está equivocada. Anhela tener su “día en el tribunal” para dar su versión. Sin embargo, a menudo no se permite que las partes cuenten su «historia» en el sentido más completo. Los hechos relevantes para los puntos legales en cuestión ni mucho menos recoge la historia total de la disputa. Por el contrario, la mediación es flexible. Los mediadores alentamos a que las partes mismas hablen (no solo sus abogados) y favorecemos que se dé una imagen completa de la disputa, en sus propias palabras. De hecho, las partes a menudo encuentran el proceso de mediación catártico, gracias a los procesos de escucha activa que realizamos como mediadores. Para la mayoría de las partes en disputa, la mediación ofrece el mejor (ya veces el único) “día en el tribunal” que tendrán, de verdad.
Las partes y sus abogados a veces insisten en que su disputa es “demasiado compleja” para resolverla, o que la otra parte es “demasiado terca” para escuchar razones. Les preocupa que un proceso de mediación pueda desperdiciar tiempo y dinero que podrían mejor dedicarse a preparar el caso para el juicio. ¿Por qué debo ir a la mediación cuando voy a ganar mi caso, puede preguntar un litigante?
Es cierto que algunos casos no se pueden resolver a través de la mediación, pero son, con mucho, la minoría de los casos de disputas. Las partes y los abogados a menudo se sorprenden de cómo incluso las controversias aparentemente intratables pueden resolverse mediante un compromiso a lo largo del proceso de mediación. Inclusive cuando las partes no pueden resolver un caso completo, pueden obtener al menos una solución parcial de su disputa. Tales acuerdos parciales son mucho mejores que nada. Muestran que el arreglo es posible, y que quizás pueda ayudar a que las partes vuelvan a negociar, o al menos agilizar el proceso de resolución formal de disputas. Por lo tanto, la mediación, incluso si “no tiene éxito” en el sentido clásico de un acuerdo completo, puede brindar una valiosa ayuda en el proceso de resolución de disputas.
Peor aún, es cuando algunos asesores jurídicos temen que la mediación proporcione al adversario un «descubrimiento» que haga que el proceso de litigio sea más difícil. Poner boca a arriba las cartas, (todas o parte) en la mediación brinda la oportunidad para que los clientes y sus abogados sepan por qué no están de acuerdo y hacer algo productivo con respecto a su desacuerdo. Da a todos la libertad de ser creativos, gracias a que es un proceso confidencial. Estar abierto a sus posibilidades, sin embargo, requiere un enfoque diferente al que un litigante puede estar acostumbrado. Después de todo, actuar como un litigante puede llevar a un callejón sin salida, con ambas partes en los tribunales por una disputa que genera su propio ecosistema y que alguno puede llamar a esto un ganar/ ganar, pero no lo será para el cliente.
La mediación no es la panacea, pero una sentencia judicial, independientemente de su resultado, puede causar, a las partes en conflicto daños difícilmente reparables, puede destruir reputaciones y relaciones de negocios que han sido cultivadas a lo largo del tiempo. A las empresas y en general a los empresarios, no solamente les preocupan los beneficios en sus negocios, también son personas que han logrado determinada posición y prestigio entre sus pares y los grupos de interés; acudiendo a mediación para resolver las discrepancias y desacuerdos, las partes podrán dejar los derechos en un segundo plano frente a los intereses comunes. Ganar en la mediación es resolver el conflicto, y proteger la reputación, gracias a soluciones consensuadas en las que todos se sientan ganadores.
Jorge Miralles Andress
Mediador Corporativo / Economista
CEO-Fundador Acordemos
Secretario IMAMM
¿Es mejor optar por una estrategia cooperativa, centrada en la creación de valor, o por una estrategia competitiva, enfocada en reclamar valor ?
Cuando dos personas tienen intereses opuestos y no logran ponerse de acuerdo, es crucial contar con una tercera persona neutral que ayude a encontrar una solución al conflicto.
En una mediación el rol de los mediadores está bien definido: actuamos como facilitadores neutrales e imparciales en las negociaciones entre las partes, pero no podemos actuar como asesores legales ¿Pero qué hay de los abogados?
La preocupación por el aumento de gastos es común, especialmente tras incurrir en costos legales. Sin embargo, un litigio prolongado puede ser mucho más costoso.
La mediación ofrece un camino alternativo hacia soluciones consensuadas sin importar la etapa procesal en la que se encuentre el caso.
Es importante en una negociación empresarial, identificar cuál método de mediación, referido como "MASC" -medios adecuados para la solución de conflictos-, resulta ser el más conveniente.
Si bien es cierto que los conflictos societarios pueden ser muy difíciles de resolver, la mediación puede ser una buena opción para llegar a una solución sin tener que recurrir a un juicio.
¿Se han parado a pensar que realmente la mediación es una gran oportunidad? Una oportunidad de terminar un conflicto sin entrar en un litigio largo y costoso. Una oportunidad de preservar, e incluso intensificar relaciones mercantiles, en vez de destruirlas.
Estamos acostumbrados en las negociaciones empresariales tradicionales, que una mayoría de los negociadores, temerosos de resultar perjudicados si revelan demasiada información, mantienen sus hechos y preferencias en secreto. Por otro lado, las teorías modernas de la negociación “win-win”, sobre las que se basa la mediación, aconseja cooperar siempre que sea posible, ya que solo revelando información se puede llegar a conseguir un resultado de máximo valor. En esta disyuntiva de cuándo y cuanta información revelar, posiblemente los negociadores se detengan a considerar los posibles beneficios y costes de revelar la: Información sobre hechos, bienes y servicios pasados. Información que puede estar sujeta a diferentes interpretaciones, pro ser simples opiniones, incluso estudios fundados, como el valor de una empresa, predicciones como las ventas futuras de un nuevo producto, la previsión del resultado de una futura decisión judicial, etc. Información sobre las necesidades, intereses, metas, objetivos, deseos, resultados finales y precios de reserva de los propios negociadores. Pero antes o después tiene que ponerse encima de la mesa la información necesaria para resolver la disputa que pueda o deba dar lugar a un acuerdo sólido, para cual, nos encontramos con una condición necesaria: que se haya establecido un clima de confianza adecuado para la negociación. El proceso no está libre de sus dificultades. A lo largo de la mediación, puede haber negociadores que se sientan engañados sin razón, o simplemente que una visión distinta de los hechos lleve a la falsa conclusión de que la confianza se ha roto irreparablemente. Desde mi punto de vista, no es nuestra labor como mediadores profesionales, juzgar las estrategias de cada negociador, pero si es contribuir a establecer y mantener en primer lugar el marco de confianza necesario para que fluya y se mantenga la comunicación, y en segundo lugar promover que cuanto antes aparezcan los auténticos intereses y necesidades subyacentes del conflicto, condición necesaria para llegar a una mejor y más rápida solución. Jorge Miralles Andress jorge.miralles@acordemos.es
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